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即使真是汉奸，教授也无权殴打



于伏海



刚才看到一个标题《支持韩德强：汉奸就该打！》，看到这种标题，不用看内容就会知道里边要说什么。



本人不想评论这样的文章，只谈以下几点：



第一，即使骂毛泽东的老先生真是汉奸，韩德强也无权殴打。

韩德强是什么身份？充其量只是个教师而已，别说是教师了，就是警察，法律也不允许他们打人的。别人说的话如果触犯了法律，韩德强只有举报或者投诉的权利，比如向司法机关报案，但他绝对没有打人的权利，打人就是犯法的，应该受到法律的制裁。



第二，中国的法律没有任何一条规定“骂”国家领导人是犯法的，包括骂已经死去的国家领导人。

有的人拿出宪法来论证骂毛泽东是违法行为，请问宪法里面哪一条有这种违反人权的规定？宪法的序言只是用简短的几句话说毛泽东干了哪些事情，从这些句子里无法推理出“禁止批评毛泽东”或者“禁止‘骂’毛泽东”的结论来。

恰恰相反的是，宪法第35条清楚地确立了公民的言论自由权利，这种权利的体现之一是，人们有权对历史人物和公众人物进行批评甚至是责骂。毛泽东身前是中国最高领导人，人们有权利批评国家领导人，有权利责骂国家领导人，尽管当年谁批评毛泽东谁就会被打死或者判刑，当年，判决批评毛泽东的人死刑或者重刑是严重的犯罪行为。

现在，毛泽东已经作古，成为一个历史人物，对历史人物，官方可以有官方的立场，除官方之外，每个人都有权利对历史人物作出自己的评价，这也是言论自由的体现，人们有权完全否定一个历史人物，也有权完全肯定一个历史人物，别人对这种否定或者肯定只能提出异议，但是绝对不能因为观点不同而出手打人。

有的人又说毛泽东也跟别人一样有普通人的一面，即使他已经去世，那作为死者也是有名誉权的，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》也已经对此作出了明确的规定。对此观点，我想说的是，　并不是所有的死者都予以权护，对于已经逝世的公众人物，一般不受这个规则的保护，特别是死者既是国家前领导人又是公众人物时，为了实现人们的言论自由权利，对这些死者的批评甚至是责骂，不能被认定为侵犯了这些死者的名誉权。

所以，在这个问题上，我特别佩服毛泽东的后人，到目前为止，我没有看到过毛泽东的任何后人起诉或者控告过批评毛泽东的公众，因为本案中那位老先生的言辞果真的侵犯了毛泽东作为一个死者的名誉，那有权利采取法律手段的也只有毛的近亲属，别人可以随意评说，但是无权起诉，打人就更是违法或者犯罪的行为。



第三，有的人会说，既然“骂”毛泽东没有侵犯公民的人格尊严，那毛泽东的尸体还在，“骂”毛泽东，就触犯了中国刑法规定的侮辱尸体罪。

果真是这样吗？

侮辱尸体罪，是指以暴露、猥亵、毁损、涂划、践踏等方式损害尸体的尊严或者伤害有关人员感情的行为。本案中，老先生只是认为毛泽东不值得人们这么崇拜，并没有对毛泽东尸体通过暴露、猥亵、毁损等方式予以侮辱，所以，老先生的行为也没有触犯侮辱尸体罪。

即便老先生的行为真的触犯了侮辱尸体罪，那韩德强仍然不能殴打老先生，韩德强顶多只有权把老先生扭送到司法机关，让司法机关作出认定，如果韩德强打人了，韩德强就违法或者犯罪了。

谈到侮辱尸体罪，到底谁在侮辱毛泽东的尸体？根据刑法，把毛泽东的尸体放在纪念堂里暴露在光天化日下，算是对毛泽东尸体的最大侮辱了，希望韩德强对此发出呼吁，让贵组织早日把你们的圣人入土为安为好。



第四，老先生“骂”毛泽东没有违法，但韩德强打老先生一定违法了而且证据确凿-现场的视听资料和韩德强自己的承认都可以证明。我国宪法、治安管理处罚法、侵权责任法、民法通则对此都作出了明确的规定。韩德强违反了宪法第38条，侵犯了老先生的人格尊严，根据治安管理处罚法，如果被殴打的老先生已经六十岁以上，那公安机关可以给予韩德强十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款的行政处罚。

原告与用人单位的劳动关系是否解除？

左 志 平 刘 金 海


案情简介：
原告樊某原是原宣城县杨泗商店的工人，1987年9月调入某工业品公司，先后从事售货员、保卫等工作，1993年被单位安排到精品商店工作，1994年底停薪留职从事家电经营。1996年9月2日，某工业品公司下发宣宁司发字（96）第024号《关于宋某某等同志办理停薪留职的通知》文件，内容是：“为了加强企业管理，今年5月份以来，公司进一步完善了停薪留职人员有关手续，多数职工已按规定与公司签订了合同，但至今仍有少数人员虽经多次通知仍未来公司来办理停薪留职手续，现经公司总经理室研究决定，请下列人员：宋某某、……樊某必须在本月15日以前来公司办理停薪留职手续，否则，作为自动离职处理。”该份文件某工业品公司送达给了原告，原告在文件背面签收。此后，原告未按照文件规定的期限到公司办理停薪留职手续，某工业品公司也没有对原告不前来办理停薪留职手续下发除名或辞职通知书给原告。
1995年12月23日某工业品公司行文《关于要求出售职工住宅的报告》给地直房改办，要求对公司47套职工宿舍按行办（95）41号、（95）92号文件出售。1995年10月23日地直房改办公室批复，同意某工业品公司按规定出售。某工业品公司开始对公有住房进行面积测量，并委托市房地产价格评估所进行评估，根据行办（95）41号、（95）92号文件规定计算房款。1998年7月10日原告樊某申请购房，某工业品公司在职工意见栏内签署“同意，该同志从79年参加工作”，双方签定了房改契证字（98）第4116号公有住房出售合同。
某工业品公司是1995年设立的零售、批发商业企业。2002年12月14日该公司被市中级人民法院依法裁定宣告破产，由被告（即某工业品公司破产清算组）接管该公司，对公司财产进行清算，对职工进行安置。被告于2003年元月4日公告了某工业品公司职工名单，原告不在之列，于是原告找被告，被告告知原告，你于1996年已自动离职，双方早已没有劳动关系。原告向劳动仲裁委员会申请仲裁，要求确认原、被告之间存在劳动关系，2003年3月10日劳动仲裁委员会作出（2003）劳仲字第03号仲裁裁决书，裁决；自1996年10月起至某工业品公司）破产时，申诉人（原告）与被申诉人（被告）之间没有劳动关系。原告不服裁决，于2003年3月18日向法院提起诉讼。
处理意见：
合议庭对该案的处理存在两种意见：第一种意见是，原告樊某自1987年调入某工业品公司后，就成为该公司的一名职工，接受该公司工作安排与管理，享受劳动权利，承受劳动义务，虽然与该公司没有订立书面劳动合同，但是双方已形成了事实上的劳动关系。1996年9月2日某工业品公司向原告等人下发宣宁司字（96）第024号文件，要求必须在15日以前来办理停薪留职否则按自动离职处理。原告违反文件规定未前来办理停薪离职手续，根据《企业职工奖惩条例》规定，属于长期旷工行为，某工业品公司（宣宁商场）有权对原告除名。根据劳动部〈《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》若干问题解释〉第二条的规定，宣城市南京市联营工业品公司应当发给原告除名通知，而该公司未向原告下发除名通知书，仅以宣宁司字（96）第024号文件认定原告已自动离职，显然不符合劳动法律的规定。因此，原告与某工业品公司之间的劳动关系不能自然解除，双方的劳动关系存在。某工业品公司破产清算组在某工业品公司被中级人民法院裁定宣告破产后，享有对该企业财产清算、职工安置，代表破产的某工业品公司进行民事活动，原告与某工业品公司的劳动争议应为原告与被告之间的争议。原告的诉请符合法律规定，本院予以支持。据此，判决原告樊某与某工业品公司宣告破产时之间存在劳动关系。
第二种意见是，自动离职是指劳动者擅自离职，单方终止与用人单位劳动关系的行为。某工业品公司向原告樊某发出书面通知，要求其在规定的时间内与公司办理停薪留职手续，否则，作为自动离职处理。樊某在接到该通知后，就已明知不在规定的时间内办理手续，将产生自动离职即双方劳动关系终止的法律后果。但是，樊某在签收该通知后既没有对该通知提出异议，也没有按通知要求在规定的时间内与公司办理停薪留职手续，在此之后直至某工业品公司被宣告破产时，在长达6年多的时间内，樊某没有向工业品公司履行任何义务，也没有向工业品公司主张任何权利，因而，樊某的行为已构成自动离职。“自动离职”是导致劳动关系终止的情形之一，系职工基于自己的意志，单方面擅自终止劳动关系的行为，不受用人单位意志之强制，因此，用人单位没有必要再作出除名决定。依照劳动部颁布的《若干问题解释》第二条规定，除对企业开除、除名职工应发给通知书，辞退职工应发给证明书外，对职工辞退和自动离职的，无需发给通知书和证明书。在樊某通过自动离职的方式终止劳动关系后，双方即已不存在劳动关系。为此，判决：自1996年10月至某工业品公司宣告破产时，樊某与某工业品公司之间没有劳动关系。
上述两种意见，笔者同意合议庭第一种意见。
法律点评：
所谓停薪留职是指企业富余的固定职工，保留其身份，离开单位，从事政策上允许的个体经营。停薪留职是80年代初的事物，国家劳动部、国家经济委员会于1983 年6月11日下发了《关于企业职工要求停薪留职问题的通知》规定，停薪留职的时间一般不超过二年。“停薪留职期间，不升级，不享受各种津贴、补贴和劳保福利待遇；因病、残而基本丧失劳动能力的，可按退职办法处理：……，符合《企业职工奖惩条例》规定的开除条件的，原单位有权按开除处理。”“停薪留职”期满，本人愿意回原单位工作的，需在期满前一个月向提出申请，原单位应给予安排适当的工作；本人要求辞职的，经单位行政领导同意，可以按辞职处理。“停薪留职”期满后的一个月以内，本人既未要求回原单位工作，又未办理辞职手续的，原单位有权按自动离职处理。1995年劳动部办公厅对吉林省劳动厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的请示》复函，答复如下：按照《企业职工奖惩条例》第十八条规定精神，企业对有旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序。……。企业对停薪留职期满后逾期不归的职工，可按劳动人事部、国家经济委员会《关于企业职工要求停薪留职问题的通知》第6条和劳动部《关于自动离职与职工除名如何界定的复函》的规定做自动离职处理。上述政策规定，停薪留职期满后，劳动者逾期不回原单位，原单位可按自动留职处理。处理的程序是，应根据《企业职工奖惩条例》第十八条，以旷工对其除名，该条例第二十条二款规定，职工受到行政处分、经济处罚或者被除名，企业应当书面通知本人……。这是实体性法律法规的规定，除名应当向被除名职工下发除名通知。《中华人民共和国劳动争议处理条例》是处理劳动争议的程序法，其第二条（一）规定，因企业开除、除名、辞退职工和职工辞退、自动离职发生争议适用该条例的若干问题解释，二、……企业开除、除名职工应发给通知书，辞退职工应发给证明书……。无论是实体法还是程序法，企业对职工除名均应向职工下发通知书。这是为了对劳动者这一弱势群体的权利保护，符合民事法律的基本原则。该案中，樊某在停薪留职结束后，未到公司上班，某工业品公司仅下发宣宁司发字（96）第024号《关于宋某某等同志办理停薪留职的通知》文件，通知樊某在15日内来公司办理停薪留职手续，否则，按自动离职处理。樊某逾期未到公司来办理停薪留职手续，樊某的行为是自动离职的一种事实状态，是引起民事行为发生、变更、消灭的原因，但是它必须有权利人依照法定的程序来行使变更、消灭权。也就是说，某工业品公司在樊某逾期未来公司办理停薪留职手续后，应当向樊某下发除名通知书，用法定的程序终止双方的劳动关系。但是某工业品公司没有向樊某下发书面除名通知书，显然，双方的劳动关系不能因为樊某此后未向公司履行义务和提出异议而自然解除，这不符合上述法律法规的规定。而第二种意见，认为职工是自己擅自离职，是单方终止与用人单位劳动关系的行为，且离开公司后长期不履行自己应尽的义务，双方劳动关系已经终止。这种观点不符合上述法律法规的规定，没有下发除名通知书给樊某，剥夺了劳动者提出异议的权利，损害劳动者利益，不符合民法基本原则，也违背了民事法律的价值趋向。


作者单位：安徽省宣城市宣州区人民法院
安徽金皖律师事务所 刘金海 左 志 平
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